Неприятные для бизнеса налоговые поправки
Павел Мартынченко,

ведущий юрисконсульт департамента налоговой безопасности и правовой защиты КСК групп, член Палаты налоговых консультантов

Начало 2018 года ознаменовалось вступлением в силу налоговых изменений, существенно усложнивших жизнь многих налогоплательщиков. Как теперь работать бизнесу, чтобы избежать налоговой ответственности?

 

Необоснованная налоговая выгода по новым правилам

 

Статья 54.1. НК РФ по необоснованной налоговой выгоде меняет правила игры для всех налогоплательщиков. Её положения распространяются на налоговые проверки по НДС с 4 квартала 2017 года и налога на прибыль с 2018 года.

Самое интересное положение статьи в пп. 2 п. 2. Запрещается уменьшение налоговой базы, если налоговой инспекции удаётся доказать, что обязательство по сделке с налогоплательщиком было исполнено не лицом, являющимся стороной договора (контрагентом, указанным в первичных документах), а иным лицом.

Законодатель фактически лишает бизнесменов возможности использования правового подхода, изложенного в знаменитом Постановлении Президиума ВАС РФ N 2341/12 от 03.07.2012. Согласно нему реальный размер налоговой выгоды по налогу на прибыль и понесенных организацией затрат должен определяться с использованием рыночных цен по аналогичным сделкам. Другими словами, ВАС разрешил уменьшать базу по налогу на прибыль при реальности понесенных затрат на приобретение ТРУ, даже если налоговому органу удалось доказать, что поставщиком/подрядчиком была «фирма-однодневка».

Как будут применять положения названной статьи налоговые и судебные органы покажет практика. Однако, на наш взгляд, налоговые споры будут сводиться к доказыванию реальной возможности контрагента выполнить взятые на себя обязательства по договору. Поэтому если уверенности в благонадёжности будущего партнера нет, лучше не заключать с ним крупных сделок.

В случае же необходимости работы с вызывающим сомнения контрагентом, следует обеспечить весь пакет документов и информации, подтверждающей, что именно он осуществил поставку товара, выполнил подрядные работы или оказал услуги.

 

Покупатели - налоговые агенты по НДС

 

По НДС также произошли изменения, которые касаются обложения реализации металлолома, вторичного алюминия и его сплавов, а также сырых шкур животных.

Так, с 2018 года утратил силу пп. 25 п. 2 ст. 149 НК РФ. На его основании операции по реализации лома и отходов черных и цветных металлов освобождались от налогообложения, поэтому данные операции облагаются НДС. Исключением может быть ситуация, при которой продавец освобожден от исполнения обязанностей налогоплательщика или не является плательщиком НДС.

Помимо отмены освобождения от обложения НДС указанных операций, законодатель изменил порядок уплаты данного налога, возложив обязанность по его удержанию и перечислению в бюджет на покупателей товаров. В данном случае не играет роли, применяет ли покупатель общий режим налогообложения или упрощенный. Исключением будет случай, когда покупателем выступает физическое лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя. При таких обстоятельствах согласно п. 8 ст. 161 НК РФ обязанность по начислению НДС сохраняется за продавцами указанных товаров.

Другими словами, НДС теперь платят покупатели товара, а не продавцы. Цель - увеличить собираемость НДС до 100 % и победить «фирмы-однодневки». Следствием может стать и увеличение собираемости налогов на ФОТ.

Ранее Минфин сообщал, что изменение порядка уплаты НДС рассматривается как эксперимент, по итогам внедрения которого ведомство сделает вывод о целесообразности его применения на другие товары, работы и услуги. Если это произойдет, то все покупатели товаров, работ и услуг станут налоговыми агентами по НДС. При этом, вся нагрузка по его уплате ляжет на плечи последней организации в цепочке поставки товара.

Ниже представлена схема исчисления и уплаты НДС, где все организации применяют общий режим налогообложения, а покупатели являются налоговыми агентами.

 

В указанной схеме видно, что ООО «Посредник» исчисляет НДС, а также принимает его к вычету, в том же размере. То есть НДС в бюджет не уплачивает. ООО «Покупатель» реализует товар с НДС физическому лицу (потребителю), при этом он ставит к вычету агентский НДС, который был им исчислен из счета-фактуры ООО «Посредник».

 

Кроме этого вычету подлежит НДС с общехозяйственных расходов - реклама, аренда офиса, складски и торговых помещений и т.п. Однако входной НДС от физического лица необходимо уплатить в бюджет в полном объеме, поскольку он не является плательщиком НДС.

Если это произойдет, вполне возможно, что налоговые органы возложат на налогоплательщиков обязанность проверять на добросовестность не только поставщиков и подрядчиков, но и покупателей товара.

При таких обстоятельствах сервис налогового органа по проверке контрагентов на благонадежность станет еще востребований, тем более, что ФНС отменила налоговую тайну в части среднесписочной численности работников предприятий и применяемых ими режимах налогообложения.

Открытость сведений о налогоплательщиках может дать дополнительную возможность налоговым органам предъявить претензии к предпринимателям, в случае если последние будут допускать ошибки при выборе своих контрагентов.

Повышение НДС

 

Пожалуй, главная новелла 2019 года – это повышение базовой ставки НДС до 20%. Очевидно, что изменения приведут к росту цен на основные группы товаров, работ и услуг.

Однако повышение налоговой нагрузки может спровоцировать бизнес уйти в «тень» и не платить НДС в полном объеме. Очевидно, что это может привести к новой волне налоговых споров и банкротств предприятий, ведь у фискалов есть программный комплекс АСК НДС 2, который помогает выявлять неплательщиков косвенного налога в сжатые сроки. Кроме этого, все эффективнее становится обмен информации между ФТС, Росфинмониторингом и ФНС, а сведения сохраняются в АИС Налог 3 и используются при проведении контрольных мероприятий в отношении налогоплательщиков.

Избежать неблагоприятных последствий можно, исключив «агрессивные» методы налоговой оптимизации на предприятии или в холдинговой структуре, предполагающие формирование фиктивных вычетов по НДС и расходов по налогу на прибыль.

Практика показывает, что бизнес не в полной мере использует предусмотренные законом налоговые преференции и льготы, позволяющие существенно сэкономить на прямых налогах.

 

Автоматический обмен налоговой информацией

 

Бизнесменам, владеющим личными счетами в иностранных банках, следует помнить об автоматическом обмене налоговой информацией с другими странами.

В сентябре 2018 года российские налоговые органы получат первые сведения об активах россиян находящихся за рубежом. Конечно, ранее фискалы также получали подобную информацию у своих иностранных коллег. Однако сведения запрашивались персонально в отношении конкретного плательщика. Теперь такой обмен будет происходить в автоматическом режиме.

Это значит, что иностранные банки должны будут провести анализ счетов, определить реальных бенефициаров и их налоговое резидентство, а после представить обработанные данные в общую базу, к которой получат сведения фискальные органы.

Сам по себе автоматический обмен не несет налоговых рисков владельцам счетов, при условии, что последние соблюдают нормы валютного и налогового законодательства.

Для минимизации рисков следует оценить следующую информацию:

1. Убедиться, что в отношении каждого счета поданы все необходимые уведомления;
2. Со всех доходов уплачены налоги;
3. Оценить каждую операцию по таким счетам на предмет валютных нарушений (штраф до 100 % с суммы поступления и списания со счета).

Важно помнить, что в автоматическом обмене не участвуют счета юридических лиц с суммой менее 250 000 долларов США.

Если после аудита налоговых рисков станет ясно, что налоговое или валютное законодательство нарушено, владелец счета имеет право подать специальную декларацию в рамках амнистии капитала в срок до 28 февраля 2019 года, избежав при этом административной и уголовной ответственности.

Порядок расчета сомнительного долга стал строже

 

Другие изменения касаются правил расчета сомнительного долга. Так, с 2018 года уменьшить дебиторскую задолженность на встречную кредиторскую задолженность можно, начиная с самой старой дебиторки.

То есть законодатель запрещает налогоплательщику самостоятельно выбирать наиболее выгодные суммы дебитроки по размеру и срокам и уменьшать их на кредиторку.

Например, у компании перед поставщиком числится дебиторская задолженность со сроком возникновения 97 дней в размере 190 тыс. руб. и дебиторка со сроком погашения 48 дней в размере 87 тыс. руб.

Перед этим же контрагентом у компании числиться кредиторская задолженность 73 тыс. руб. В соответствии с нововведениями компания может уменьшить самую старую дебиторку в 190 тыс. руб. на сумму кредиторской задолженности в размере 73 тыс. руб.

Получается, что компания произведет списание за счет резерва по сомнительным долгам на меньшую сумму, чем если бы она уменьшила дебиторку в 87 тыс. руб. на 73 тыс. руб.